機電行業(yè)貿易風(fēng)險重重 法務(wù)風(fēng)險不容忽視

近日，中國通用咨詢(xún)投資有限公司法律事務(wù)部總經(jīng)理黃瑞在“2013中國公司法務(wù)年會(huì )”上表示，中國在機電設備出口及國際工程承包項目中，存在著(zhù)重重風(fēng)險，其中法律風(fēng)險貫穿始終。

多年來(lái)，中國企業(yè)投資失敗的案例屢見(jiàn)不鮮，對于企業(yè)來(lái)說(shuō)，在海外投資環(huán)節亟須開(kāi)創(chuàng )新的管理模式，需要另一種渠道。與此同時(shí)，國際貿易格局也在發(fā)生變化，新的體系正對舊體系提出挑戰，幾大自由貿易區相互競爭，中國也面臨制造業(yè)沒(méi)落等一系列問(wèn)題。

這一切，都給“走出去”的企業(yè)帶來(lái)了新的挑戰。

以機電行業(yè)為例，改革開(kāi)放以后，隨著(zhù)我們綜合國力的不斷增進(jìn)、提高，我們的機電產(chǎn)品出口越來(lái)越多。此外，我們在海外的總承包項目也越來(lái)越多，進(jìn)一步有效帶動(dòng)了機電產(chǎn)品的出口。這一狀況，與整個(gè)國家的經(jīng)濟發(fā)展思路，包括產(chǎn)業(yè)升級、轉型等，都是息息相關(guān)的。

近年來(lái)，無(wú)論從產(chǎn)品、技術(shù)，包括出口信貸等角度來(lái)看，我們貿易經(jīng)濟領(lǐng)域都是在不斷變化的。在此背景下可以得出一個(gè)結論：如果一個(gè)國家能夠持續輸出附加值非常高的產(chǎn)品，能夠有效在全球化的大背景下在國際大市場(chǎng)中間占到相當份額，那么伴隨其中的法律服務(wù)管理和法律軟實(shí)力，肯定是不可缺少的。

風(fēng)險關(guān)口應前移

在機電設備出口及國際工程承包項目中，毫無(wú)疑問(wèn)，法務(wù)部門(mén)必須全程有效參與。因為很多情況下，在一些海外項目的進(jìn)行過(guò)程中出現爭議之后律師再參與進(jìn)去的話(huà)，其面對的實(shí)際上是一個(gè)有殘缺的現狀，這幾乎已成為必然。

對于公司法務(wù)部門(mén)來(lái)講，應該盡最大努力，在最大限度上將風(fēng)險關(guān)口前移，應該參與到交易模式的各個(gè)環(huán)節。

就筆者個(gè)人20年的工作體會(huì )來(lái)講，交易方式的全過(guò)程從最開(kāi)始的交易安排，一直到最后的合同執行，如果法務(wù)部門(mén)都能夠有效參與的話(huà)，才可能是一個(gè)有效的風(fēng)險防控，才算得上比較有把握的一個(gè)項目。

很多相關(guān)的案例也印證了這一點(diǎn)。之前一些總額上千億的大型海外項目，在資金、技術(shù)引進(jìn)、設備管理、工程進(jìn)度等方面，有很多問(wèn)題在最初沒(méi)有很好的從法律角度將各種程序和關(guān)系捋順，導致最后形成大的爭議及糾紛。

盡管有些情況下，通過(guò)訴訟或者仲裁等程序，一些損失最終可以獲得一些索賠。但總的來(lái)說(shuō)，這些糾紛還是給企業(yè)帶來(lái)很大的潛在風(fēng)險。

從交易方式來(lái)看，涉及機電設備出口或者海外工程承包等項目，主要的方式無(wú)外乎就是當地國邀標，國內企業(yè)需要進(jìn)行投標。在這一過(guò)程中，不管公開(kāi)招標也好，邀請招標也好，總會(huì )有一些競爭性的成分在內。

那么對于這樣的交易方式，我們企業(yè)對于這些國家類(lèi)似交易方式在當地的內涵如何，需要結合其法律，了解它有哪些程序性的規定，這都是要有比較深刻的理解。例如，在一個(gè)國家的投資發(fā)生爭議時(shí)，糾紛解決的方式如何選擇？哪一個(gè)機構是主管部門(mén)？包括語(yǔ)言的限制等，都是需要去了解的內容。我們曾經(jīng)看到過(guò)一些項目在交易過(guò)程中對于價(jià)碼、交易條件等內容約定不完善，最后做下來(lái)一百多萬(wàn)元的投標保證金被人家沒(méi)收掉，而如果不被沒(méi)收，繼續往下做這個(gè)項目可能虧得更多。

從法律角度看，交易方式上應特別注意合同成立的問(wèn)題。因為國際工程承包一般來(lái)說(shuō)金額比較大，情況比較復雜，在一系列談判、磋商中會(huì )產(chǎn)生很多意向書(shū)、備忘錄等等，在簽訂相關(guān)協(xié)議、約定權利與義務(wù)時(shí)，難免會(huì )有想不到而遺漏的問(wèn)題。

這種情況特別容易發(fā)生在個(gè)體聯(lián)合投標時(shí)或者中標之后，聯(lián)合體的協(xié)議應該怎么簽？什么時(shí)候應該簽？都是應該注意的。

所以我們看到，很多機電設備出口的項目或者海外工程承包項目，在出去的時(shí)候，都是信心滿(mǎn)滿(mǎn)的，拍著(zhù)胸脯去承包。其實(shí)很多時(shí)候，你不中標是浪費成本，如果你中標，你一定成了夾心餡餅中的餡。制造商、供應廠(chǎng)家、價(jià)格等問(wèn)題能不能做下來(lái)還是未知的。很多情況下當時(shí)談得不錯，但回過(guò)頭時(shí)國內產(chǎn)能安排等等問(wèn)題，就不一定能夠有效支撐涉外合同的執行。

風(fēng)險無(wú)小事

目前，海外投資項目的融資渠道多種多樣，中國企業(yè)可以通過(guò)優(yōu)惠貸款也、出口信貸等渠道，支持很多項目走出去。但有資金并不代表具備實(shí)力和能力，我們在一些項目中發(fā)現，中國政府的支持力度很大，資金的支持也很好，但是還有一個(gè)因素——我們自己的廠(chǎng)家、自己的企業(yè)總承包能力到底到什么程度？有多大合同管理能力？

浙江直接涉及到項目土建和機電設備的采購管理等核心問(wèn)題，當一個(gè)具體項目中間環(huán)節出現問(wèn)題時(shí)，一系列相關(guān)聯(lián)的環(huán)節都可能帶來(lái)風(fēng)險。

關(guān)系的問(wèn)題，配備的問(wèn)題。大巴的項目，工業(yè)的項目，還是工廠(chǎng)的建立。因為土建利潤比較低。機電項目為主，價(jià)格空間比較大。包括如果是平行發(fā)包，包和包之間，業(yè)主之間管理能力有多強。

我們曾經(jīng)有一個(gè)南美的合作項目，涉及的設計院、安裝公司、施工企業(yè)，包括設備的供應廠(chǎng)家，加起來(lái)多達十幾家，而且該項目還是英國的咨詢(xún)事務(wù)所來(lái)做，他們幫當地承接的這個(gè)項目并作為甲方代表、業(yè)主代表來(lái)管理。在考察的時(shí)候，很多人都暈了，一個(gè)總包商，要面對十幾家機構。

除上述問(wèn)題外，還有項目合作雙方風(fēng)險分配的問(wèn)題，如果只讓業(yè)主講他要什么，講清楚工程項目的預期和他考核驗收值，都不用負責其完整性、真實(shí)性，那么雙方風(fēng)險分配也會(huì )在很大程度上受影響。

合同文本則是個(gè)老話(huà)題，應該強調我們熟悉的文本，或者盡量以我們?yōu)橹魈岢鰜?lái)，合同優(yōu)先順序則需要特別注意。此外，合同條款內也涉及幾個(gè)特別需要注意的問(wèn)題，例如從爭議解決角度來(lái)思考，應該要求外方簽約人的簽字姓名都要有打印，我們曾經(jīng)歷過(guò)一個(gè)案例，是一個(gè)出口到孟加拉的項目，協(xié)議里面的簽字很草，簽的是誰(shuí)連對方也不知道。

另外，一些關(guān)于簽字有效性的規范也值得參考，比如在一些國家的項目中，相關(guān)的文件要求兩個(gè)在冊人員一起簽字才能簽出有效授權文件。

我們看到很多項目，本身是工程承包項目，自認為風(fēng)險好像很低，其實(shí)并非如此，如果是總承包的情況下，到移交之前，風(fēng)險都是沒(méi)有過(guò)去的。

還有特別強調一下標準的問(wèn)題，企業(yè)不要對此想當然，覺(jué)得自己價(jià)格有競爭力，但到底業(yè)主要求的標準，離你要求的標準，有多遠，不是自己想當然的。而且標準方面一旦產(chǎn)生糾紛爭議，事情都特別大。